Реорганизация и ликвидация юрлица
Содержание
1.Понятие юридического лица, порядок его регистрации, реорганизации, ликвидации
2. Хозяйственный договор, его виды и роль в рыночной экономике
Список использованной литературы
1. Понятие юридического лица, порядок его регистрации, реорганизации, ликвидации
Согласно статье 48 Гражданского кодекса Российской Федерации юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Юридические лица должны иметь самостоятельный баланс или смету.
В целях раскрытия понятия юридического лица, цивилистическая наука выделяет следующие признаки юридического лица:[1]
1) организационное единство, отражающее: наличие системы существенных социальных взаимосвязей, посредством которых люди объединяются в единое целое; наличие внутренней структурной и функциональной дифференциации; наличие определенной цели образования и функционирования;
2) обладание обособленным имуществом (экономический признак), т.е. закрепление за юридическим лицом на праве собственности, праве хозяйственного ведения, праве оперативного управления, праве самостоятельного распоряжения (ст. ст. 48, 212, 213, 216, 294, 296, 298 ГК) имущества, обособленного от имущества всех третьих лиц, в том числе создавших имущественную базу деятельности юридического лица;
3) материально-правовой признак, означающий способность самостоятельно выступать в гражданском обороте от своего имени, т.е. способность от своего имени приобретать, иметь и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и нести обязанности, а также самостоятельно нести имущественную ответственность по своим обязательствам;
4) способность быть истцом и ответчиком в суде общей компетенции, арбитражном и третейском суде (процессуально-правовой признак).
Действующее российское законодательство устанавливает, что юридическое лицо может быть образовано путем учреждения либо путем реорганизации одного или нескольких существующих юридических лиц (ст. 12-16 Закона о государственной регистрации юридических лиц).
По мнению некоторых современных исследователей, к числу юридических фактов, лежащих в основании создания юридического лица, следует отнести: принятие учредителями решения о создании, подписание ими договора о создании, принятие устава, факт приобретения учредителями акций или долей на возмездной основе, факт государственной регистрации юридического лица[2].
Реорганизация является особым правовым явлением, ей присущи черты, свойственные как процедуре учреждения юридических лиц, так и их ликвидации. С одной стороны, хозяйственное общество может быть создано не только путем учреждения вновь, но и в результате реорганизации уже существующего юридического лица. При этом главное отличие этих двух способов создания юридических лиц заключается в том, что к хозяйственному обществу, создаваемому в результате реорганизации, переходят права и обязанности его правопредшественников. При учреждении вновь создаваемому обществу обязанности учредителей не передаются. С другой стороны, в результате реорганизации чаще всего происходит прекращение юридического лица, что сближает реорганизацию с ликвидацией. Однако в ходе ликвидации права и обязанности ликвидируемой организации не переходят в порядке правопреемства к иным лицам, что и отличает этот процесс от реорганизации.
Согласно действующему законодательству (п. 1 ст. 57 ГК РФ, п. 2 ст. 15 Закона об АО, п. 2 ст. 51 Закона об ООО) существует пять видов реорганизации.
Слияние - возникновение нового общества путем передачи ему всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ с прекращением последних (п. 1 ст. 16 Закона об АО, п. 1 ст. 52 Закона об ООО).
Присоединение - прекращение одного или нескольких обществ с передачей всех их прав и обязанностей другому обществу (п. 1 ст. 17 Закона об АО, п. 1 ст. 53 Закона об ООО).
Разделение - прекращение общества с передачей всех его прав и обязанностей вновь создаваемым обществам (п. 1 ст. 18 Закона об АО, п. 1 ст. 54 Закона об ООО).
Выделение - создание одного или нескольких обществ с передачей ему (им) части прав и обязанностей реорганизуемого общества без прекращения последнего (п. 1 ст. 19 Закона об АО, п. 1 ст. 51 Закона об ООО).
Преобразование - изменение организационно-правовой формы юридического лица (п. 5 ст. 58 ГК РФ).
Современные исследователи определяют ликвидацию юридического лица как способ прекращения его деятельности при отсутствии правопреемства в его правах и обязанностях[3], как прекращение юридического лица, связанное с ликвидацией его имущественного комплекса, с исчезновением субъекта права без возникновения правопреемства[4].
Под ликвидацией следует понимать прекращение деятельности юридического лица без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам. Данным обстоятельством ликвидация отличается от процедуры реорганизации.
2. Хозяйственный договор, его виды и роль в рыночной экономике
Хозяйственный договор - договор между юридическими лицами, направленный на достижение производственных, научных, учебных, коммерческих и т.п. целей[5].
Хозяйственный договор как и любой договор - это соглашение двух или более сторон, направленное на установление, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей, в том числе в области хозяйственных отношений. Договор является разновидностью сделки. К обязательствам, возникшим из договора, применяются общие положения об обязательствах.
К договорам, заключаемым более чем двумя сторонами, общие положения о договоре применяются, если это не противоречит многостороннему характеру таких договоров.
Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена законодательством или добровольно принятым обязательством.
Стороны могут заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами, а также договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор).
Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами. В случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой.
Если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, соответствующие условия определяются обычаями делового оборота, применяемыми к отношениям сторон.
Договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения. Если после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон правила иные, чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключенного договора сохраняют силу, кроме случаев, когда в законе установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров.
Договор, по которому сторона должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей, является возмездъым. Безвозмездным признается договор, по которому одна из сторон обязуется предоставить что-либо другой стороне без получения от нее платы или иного встречного предоставления.
Хозяйственный договор – это устаревшая правовая категория, использовавшаяся в социалистическом гражданском праве для обозначения плановых договоров между организациями, опосредующих процессы расширенного воспроизводства основных фондов, сбыта и снабжения предприятий продукцией, оборудованием, сырьем и товарами, а также денежными средствами, результатами работ и услуг[6].
В течение определенного времени термин "хозяйственный договор" рассматривался как синоним поставки. Но затем он приобрел собирательное значение, охватывая всю совокупность договоров, специально сконструированных для их использования в отношениях между организациями. Основную особенность этих договоров составляло то, что они формировались на основе обязательных для обоих или по крайней мере одного из контрагентов планового акта и подчинялись установленному не только законом, но и плановым актом специальному режиму.
Исходя из этого в статьи ГК, посвященные наиболее распространенным видам договоров - поставке, подряду на капитальное строительство, перевозке грузов (имелись в виду грузы, принадлежащие "государственным кооперативным и иным общественным организациям"), включалось указание на то, что соответствующий договор заключается на основе плана.
По сути, с самого момента появления конструкции "хозяйственного договора" выявилось двоякое к ней отношение. Одна весьма устойчивая группа авторов признавала хозяйственные договоры основным институтом особой отрасли - хозяйственного права. Ее предметом должны были стать хозяйственные отношения, т.е. такие, которые "включают и отношения по руководству экономикой (отношения по вертикали), и отношения по осуществлению хозяйственной деятельности (отношения по горизонтали)". Одновременно считалось, что "особой разновидностью хозяйственных отношений являются отношения внутрихозяйственные. Таким образом, создавались предпосылки для формирования конгломерата норм, регулирующих разнородные по самой своей природе, в том числе по кругу участников, отношения. Объединение этих норм в единую отрасль должно было служить теоретическим обоснованием существовавшего будто бы единства указанных трех видов отношений и их противоположности - отношений с участием граждан.
3. Ситуация
В связи с ремонтом магазина продавец Сергеев П.И. был переведен грузчиком в том же магазине. Заработок Сергеева П.И. уменьшился. Сергеев П.И. на перевод согласия не дал, к работе грузчиком не приступил, в связи с этим был уволен за прогул. Дать ответы на следующие вопросы:
1.Переводы на другую работу, порядок осуществления.
2.Как оплачивается труд работников при переводе на другую работу.
3.Правильно ли поступил работодатель, уволив Сергеева П.И.
4.Какое решение вынесут органы по рассмотрению трудового спора при обращении Сергеева П.И.
1.По соглашению сторон, заключаемому в письменной форме, работник может быть временно переведен на другую работу у того же работодателя на срок до одного года, а в случае, когда такой перевод осуществляется для замещения временно отсутствующего работника, за которым в соответствии с законом сохраняется место работы, - до выхода этого работника на работу. Если по окончании срока перевода прежняя работа работнику не предоставлена, а он не потребовал ее предоставления и продолжает работать, то условие соглашения о временном характере перевода утрачивает силу и перевод считается постоянным.
В случае катастрофы природного или техногенного характера, производственной аварии, несчастного случая на производстве, пожара, наводнения, голода, землетрясения, эпидемии или эпизоотии и в любых исключительных случаях, ставящих под угрозу жизнь или нормальные жизненные условия всего населения или его части, работник может быть переведен без его согласия на срок до одного месяца на не обусловленную трудовым договором работу у того же работодателя для предотвращения указанных случаев или устранения их последствий.
Перевод работника без его согласия на срок до одного месяца на не обусловленную трудовым договором работу у того же работодателя допускается также в случаях простоя (временной приостановки работы по причинам экономического, технологического, технического или организационного характера), необходимости предотвращения уничтожения или порчи имущества либо замещения временно отсутствующего работника, если простой или необходимость предотвращения уничтожения или порчи имущества либо замещения временно отсутствующего работника вызваны чрезвычайными обстоятельствами.
2.При переводах, осуществляемых в случаях, предусмотренных частями второй и третьей настоящей статьи, оплата труда работника производится по выполняемой работе, но не ниже среднего заработка по прежней работе.
3.Исходя из вышеизложенного работодатель поступил неправильно уволив Сергеева П.И.
4. Органы по рассмотрению трудового спора должны вынести решение о восстановлении Сергеева П.И. на работе в качестве продавца, поскольку он не давал согласия на перевод на работу требующую более низкой квалификации, с уменьшением оплаты труда.
Список использованной литературы
1. |
Конституция Российской Федерации (1993) [текст]// Российская газета.1993.№237. |
2. |
Гражданский кодекс (часть первая) от 30.11.1994г. № 51-ФЗ // Российская газета, N 238-239, 08.12.1994. |
3. |
Гражданский кодекс (часть вторая) от 26.01.1996 N 14-ФЗ // Российская газета, N 23, 06.02.1996 |
4. |
Трудовой кодекс Российской Федерации от 30.12.2001г. № 197-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации. 2002 . N 1 (часть I) ст. 3. |
5. |
Федеральный закон от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" // Собрание законодательства РФ. 2001. № 33. (часть 1). Ст. 3431. |
6. |
Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Кн. 1: Общие положения. М., 2004. |
7. |
Гришаев С.П. комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой (постатейный). (подготовлен для системы КонсультантПлюс). 2012. |
8. |
Елисеев И.В. Гражданское право: Учебник / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого: В 2 т. М., 2011. |
9. |
Гражданское право: Учебник: В 4 т. Т. 1 / Отв. ред. Е.А. Суханов. М., 2008. |
10. |
Ломакин Д.В. Правоотношения юридических лиц. М., 2007. |
11. |
Трофимов К.Т. Реорганизация и ликвидация юридических лиц: Автореф. дис. канд. юрид. наук. М., 2010. |
[1] Гришаев С.П. комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой (постатейный). (подготовлен для системы КонсультантПлюс). 2012.
[2] Ломакин Д.В. Правоотношения юридических лиц. М., 2007. С. 16.
[3] Гражданское право: Учебник: В 4 т. Т. 1 / Отв. ред. Е.А. Суханов. М., 2008. С. 202.
[4] Трофимов К.Т. Реорганизация и ликвидация юридических лиц: Автореф. дис. канд. юрид. наук. М., 2010. С. 15.
[5] Елисеев И.В. Гражданское право: Учебник / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого: В 2 т. М., 2011.С.602.
[6] Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Кн. 1: Общие положения. М., 2004.С.258.